上市公司獨立董事制度是中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度的重要組成部分，是資本市場基礎(chǔ)制度的重要內(nèi)容。
近日，國務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于上市公司獨立董事制度改革的意見》（以下簡稱《意見》）。《意見》如何通過進一步優(yōu)化制度，提升獨立董事履職能力、更好發(fā)揮獨立董事作用？記者采訪了有關(guān)部門負責人和專家。
明確獨立董事履啥職
2021年11月，康美藥業(yè)虛假陳述案一審判決落地，5名獨立董事承擔連帶賠償責任，引發(fā)了社會對獨立董事責任的關(guān)注和熱議。進一步明確獨立董事定位、優(yōu)化其監(jiān)督手段和履職保障、強化對其監(jiān)督管理等需求愈發(fā)凸顯。
《意見》從明確獨立董事職責定位、優(yōu)化履職方式、強化任職管理、改善選任制度、加強履職保障、嚴格監(jiān)督管理、健全約束機制、完善監(jiān)督體系等8個方面提出改革任務(wù)。
清晰的職責定位是獨立董事充分發(fā)揮作用的前提。《意見》明確，獨立董事作為上市公司董事會成員，在董事會中發(fā)揮參與決策、監(jiān)督制衡、專業(yè)咨詢的作用，首次在制度層面厘清獨立董事的職責定位。
“其中，發(fā)揮監(jiān)督作用是上市公司獨立董事制度的核心目標。”中國證監(jiān)會上市部有關(guān)負責人介紹，此前，職責范圍不聚焦、不系統(tǒng)導(dǎo)致獨立董事履職效果不佳，考慮到財務(wù)造假、大股東利用關(guān)聯(lián)交易損害上市公司利益仍是我國資本市場違法違規(guī)的主要形式，獨立董事應(yīng)當憑借其獨立性、專業(yè)性優(yōu)勢在關(guān)鍵領(lǐng)域發(fā)揮監(jiān)督作用。
為更加充分地發(fā)揮獨立董事的監(jiān)督作用，《意見》明確，獨立董事的監(jiān)督重點應(yīng)當聚焦于與控股股東、實際控制人、董事、高級管理人員之間的潛在重大利益沖突事項上，強化獨立董事對關(guān)聯(lián)交易、財務(wù)會計報告、董事及高級管理人員任免、薪酬等關(guān)鍵領(lǐng)域的監(jiān)督作用。“進一步明確獨立董事在這些重點領(lǐng)域發(fā)揮監(jiān)督作用，有利于解決獨立董事職責泛化的問題，使獨立董事的監(jiān)督職責更加聚焦，促使董事會決策符合公司整體利益，維護中小股東合法權(quán)益。”北京大學(xué)法學(xué)院教授蔣大興表示。
確保獨立董事能履職
獨立董事發(fā)揮作用的關(guān)鍵是其外部的獨立身份，這種獨立性優(yōu)勢更可能使其在董事會中保持客觀中立，從而更好起到監(jiān)督職責。但這一“外人”的身份特點也容易導(dǎo)致獨立董事在公司內(nèi)部缺乏履職支撐。
履職方式是有效落實獨立董事職責的關(guān)鍵，此次《意見》著重優(yōu)化了獨立董事履職方式。中國證監(jiān)會上市部有關(guān)負責人介紹，主要通過兩方面來為獨立董事增添履職“抓手”：一方面，搭建獨立董事有效履職平臺，完善獨立董事占多數(shù)的董事會審計、提名、薪酬等專門委員會機制，建立全部由獨立董事參加的專門會議機制；另一方面，前移監(jiān)督關(guān)口，財務(wù)會計報告及其披露等重大事項在董事會審議前應(yīng)當由審計委員會事前認可，關(guān)聯(lián)交易等潛在重大利益沖突事項應(yīng)當由獨立董事專門會議事前認可，增加獨立董事在關(guān)鍵領(lǐng)域監(jiān)督的“話語權(quán)”。
“獨立董事的‘獨’是指其獨立性，而不是‘單打獨斗’的‘獨’。《意見》一大亮點在于增加了專門會議機制等獨立董事區(qū)別于其他董事的履職手段，促進個人履職向依托組織履職的轉(zhuǎn)變。”中國社會科學(xué)院金融研究所研究員張躍文認為，履職方式的優(yōu)化，有助于解決當前獨立董事難以影響董事會決策的痛點，進一步強化了獨立董事的監(jiān)督職能，有利于提前防范資本市場關(guān)鍵領(lǐng)域的風險。
讓獨立董事能履職、敢履職，還要強化保障。《意見》要求，上市公司從組織、人員、資源、信息、經(jīng)費等方面為獨立董事履職提供必要條件，強化對相關(guān)主體不配合、阻撓獨立董事履職的監(jiān)督管理，確保獨立董事依法充分履職。
促進獨立董事履好職
促進獨立董事發(fā)揮應(yīng)有作用，選對人、管好人至關(guān)重要。《意見》通過完善選任管理、監(jiān)督約束等機制，促進獨立董事履好職、盡好責。
——選任更加科學(xué)，管理更加嚴格。
獨立性是獨立董事最基本的任職要求。但當前選任機制的不健全導(dǎo)致我國獨立董事質(zhì)量參差不齊，“獨董不懂”“獨董不獨”的情況時有發(fā)生。為了更好地保持獨立董事的專業(yè)性和獨立性，《意見》明確，建立獨立董事資格認定制度，強調(diào)獨立董事與上市公司及其主要股東、實際控制人沒有利害關(guān)系，要求提名委員會對獨立董事的任職資格進行審查，并建立獨立性定期測試和披露機制，確保其持續(xù)獨立履職。
中央財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院教授邢會強認為，從公司治理實踐看，獨立董事與大股東和管理層“完全絕緣”“超然獨立”并不現(xiàn)實，保持獨立董事獨立性的關(guān)鍵在于能夠獨立履職，“選任管理制度改革抓住了這一關(guān)鍵，通過完善任職條件、提名選舉、持續(xù)管理等各環(huán)節(jié)制度，科學(xué)有效地提升獨立董事獨立履職的能力。”
——監(jiān)督更加有力，權(quán)責更加匹配。
嚴格的監(jiān)管和合理的責任配置，既是督促獨立董事勤勉盡責的重要手段，也是嚴肅市場紀律、守住風險底線的保障。一方面，《意見》要求從工作時間、工作記錄、兼職家數(shù)等方面規(guī)范獨立董事日常履職，并綜合運用行政監(jiān)管、自律管理等手段對不勤勉履責甚至違法違規(guī)的獨立董事依法嚴肅追責；另一方面，《意見》細化責任認定，按照責權(quán)利相匹配的原則，明確獨立董事與非獨立董事承擔共同而有區(qū)別的法律責任。
“此前，獨立董事與非獨立董事的法律責任趨于‘同質(zhì)化’，缺少針對獨立董事的精細化責任認定標準，沒有兼顧獨立董事外部身份導(dǎo)致的信息不對稱、履職依賴公司配合等特點，這種責權(quán)利不對等的機制不僅難以激勵獨立董事勤勉盡責，且可能引發(fā)‘劣幣驅(qū)逐良幣’的現(xiàn)象。”清華大學(xué)法學(xué)院教授湯欣表示，此次創(chuàng)新性地提出“共同而有區(qū)別的法律責任”，對促進獨立董事履職盡責意義重大。
中國證監(jiān)會上市部有關(guān)負責人表示，要通過完善法律法規(guī)，針對性地設(shè)置獨立董事的行政責任、民事責任認定標準。比如虛假陳述賠償責任中，要結(jié)合獨立董事的主觀過錯、在決策中所起的作用、了解信息的途徑、為核驗信息采取的措施等情況綜合判斷，合理認定其民事賠償責任的形式、比例和金額，避免不合理地放大獨立董事履職風險。
“改革后的上市公司獨立董事制度體系更有助于強化對上市公司的監(jiān)督、維護中小股東合法權(quán)益，預(yù)計將對我國資本市場生態(tài)產(chǎn)生積極影響，對資本市場平穩(wěn)健康發(fā)展長期利好。”中國證監(jiān)會上市部有關(guān)負責人說。
